Игра vs дериватив: возможная судебная стратегия при отрицательных ценах на актив. Часть 3.

Ранее были представлены первые две части заметки по данной теме. В настоящей публикации представлена заключительная часть.


V. Гражданско-правовое значение устанавливаемых верхней и нижней границы ценового коридора для совершения деривативных сделок – это границы разграничения сделок на срочном рынке от сделок игр и пари

Правилами клиринга на срочном рынке, утверждаемых решением Наблюдательного Совета НКО НКЦ (АО) – Клиринговый центр - Верхняя/Нижняя граница Ценового коридора определена как значение, выше (больше) / ниже (меньше) которого не может быть цена заключения фьючерсного контракта.

Таким образом, Верхняя/Нижняя граница Ценового коридора с точки зрения гражданского права и есть граница разграничения требований, вытекающих из сделок игр и пари (п. 1 ст. 1062 ГК РФ), от требований, вытекающих из деривативных сделок (п. 2 ст. 1062 ГК РФ). За пределами Верхней/Нижней границы Ценового коридора деривативные требования становятся игровыми требованиями, из чего вытекает вывод о том, что они не могут защищаться правом.

Иными словами, у всякой деривативной сделки имеются изначально заданные гражданско-правовые границы выигрыша/проигрыша – это Верхняя/Нижняя граница Ценового коридора.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 16.12.2002 № 282-О указано следующее:

«…Требования же по всем остальным игровым сделкам в силу статьи 1062 ГК Российской Федерации удовлетворению в судебном порядке не подлежат, вследствие чего признание сделки, заключенной на условиях расчётного форварда, игровой сделкой влечёт отказ в обеспечении принудительного исполнения вытекающих из неё исковых требований.

Между тем даже в отсутствие гражданско-правового регулирования расчётных форвардных контрактов статья 1062 ГК Российской Федерации не препятствует арбитражным судам при определении юридической природы сделок, заключенных на условиях расчётного форварда, оценивая на основе установления и исследования фактических обстоятельств конкретного дела как формальную сторону, так и действительное содержание, существо сделки, решать вопрос о возможности удовлетворения требований по этой сделке в соответствии с вытекающими из Конституции Российской Федерации общими началами и смыслом гражданского законодательства (статья 8 «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей» и статья 421 «Свобода договора» ГК Российской Федерации)…

Поэтому при осуществлении дальнейшего регулирования соответствующих отношений федеральному законодателю надлежит - исходя из уровня развития финансового рынка, состояния контроля государства за ним, значения расчётных форвардных контрактов для формирования налогооблагаемых доходов, влияния их исполнения на устойчивость рубля - установить создающие предпосылки организованного рынка таких контрактов правила доступа участников на рынок срочных обязательств, формы и методы контроля за ними, систему гарантий и страховых механизмов.

Таким образом, как выявлено в ходе заседания по настоящему делу, статья 1062 ГК Российской Федерации не препятствует предоставлению судебной защиты требованиям, вытекающим из расчетного форвардного контракта, - если по своему существу он соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке, - и как таковая не может рассматриваться как нарушающая право, гарантированное статьей 34 (часть 1) Конституции Российской Федерации.

Что касается правовой квалификации заключенной сторонами конкретной сделки (т.е. определения того, является ли данная сделка разновидностью игр или пари, не подлежащих судебной защите, либо она подпадает под действие других норм гражданского законодательства), то ее осуществляют суды арбитражной юрисдикции на основе установления и исследования фактических обстоятельств дела».

Соответственно, при оценке каждого конкретного случая суды должны оценить пределы отношений сторон, разграничив сделки игр и пари от деривативных сделок.

Установленная граница является условием деривативного договора, которое не может в одностороннем порядке изменяться одной из его сторон.

Полагаем, что все имущественные требования, могут рассчитываться только исходя из Цены, равной Цене Нижней границы Ценового коридора.