Игра vs дериватив: возможная судебная стратегия при отрицательных ценах на актив. Часть 2.

Резкие колебания, отрицательные цены на актив - не редкость на турбулентных рынках. Не так давно отгремели судебные споры, связанные с отрицательными ценами на нефть.

Изложим в нескольких публикациях интересный юридический подход к возможным будущим спорам по схожим вопросам.

Ранее было представлено начало заметки по данной теме. В настоящей публикации представлена вторая часть.


III. Деривативы – исключение из регулирования сделок игр и пари

Определение примерного перечня деривативных сделок (производных финансовых инструментов) содержится в п. 2 ст. 1062 ГК РФ: требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Данный перечень является попыткой законодателя отделить указанные отношения от требований, связанных с организацией игр и пари или с участием в них, на которые согласно п. 1 ст. 1062 ГК РФ не распространяются возможности судебной защиты.

Контракт CL- 4.20 является по своей правовой природе и вытекающим отношениям сторон деривативной сделкой.

У дериватива с ценой ниже нижней границы ценового коридора и тем более с ценой ниже нуля в условиях, когда не могут совершаться сделки, констатируется дефектная кауза – юридически значимая и допустимая цель сделки – что непременно приведёт к «несовершенному» обмену.

Данная ситуация полностью соответствует сделкам игр и пари, которые не подлежат правовой защите именно по этой причине. С того самого момента, когда сторона не имеет возможности совершить сделку при цене, упавшей ниже нижней границы ценового коридора и тем более упавшей ниже нуля, эта сторона более не преследует и не может преследовать никакой экономически обоснованной цели, то есть «играет» и обязательно проигрывает.

Подобные сделки, по крайней мере, в этой стадии динамики развития прав и обязанностей сторон, не могут считаться обязывающими, поскольку могут служить только чистой спекуляции и ведут к неизбежным убыткам одной из сторон. Подобный статус правоотношений сторон уже не позволяет считать, что здесь имеется элемент хеджирования или иная экономическая обоснованность. В этой ситуации у стороны, получающей неизбежный чистый убыток, отсутствует обязывающее основание для выплаты «выигрыша» второй стороне, поскольку это прямо закреплено в законе. И на это не влияет ситуация, при которой сторона произвела авансовую выплату выигрыша ещё до того, как решён исход игры. Это всё равно игра с отсутствующим защищаемым правом основанием для денежной выплаты.

Явная несоразмерность сумм, выплаченных сторонами по сделке друг другу свидетельствуют о заключении сделки на несбалансированных условиях, создающих неоправданные преимущества на одной стороне, не отвечающих соответствующей цели деривативной сделки. Подобное распределение рисков формирует ситуацию, при которой одна сторона получает сверхприбыль исключительно за счёт второй стороны в условиях, когда вторая сторона не имеет возможности повлиять на увеличение данной сверхприбыли у первой стороны и формированию пропорционального сверхубытка у второй стороны.



IV. Обычаи как источники права регулирования срочного рынка с деривативами устанавливают границы деривативных отношений

В отсутствие прямого законодательного регулирования вопросов границы между деривативными сделками и сделками игр и пари, должны приниматься во внимание обычаи (ст. 5 ГК РФ), в том числе сложившиеся обычаи и стандарты саморегулируемых организаций участников финансового рынка.

Основу регулирования соответствующих сделок на момент их совершения составляли Правила организованных торгов на Срочном рынке ПАО Московская Биржа, утверждённые решением Наблюдательного совета ПАО Московская Биржа 13.12.2019 (Протокол № 15) (далее – Правила).

В п. 7.26 Правил гарантируется общее право участников торгов в ходе Торгов подавать новые Заявки, аннулировать (удалять), отзывать и изменять ранее объявленные Активные заявки.

В п. 7.20.4 Правил содержится норма, согласно которой поданная Заявка не регистрируется Биржей в Реестре заявок, если указанная в Заявке цена Фьючерсного контракта/величина спреда выше Верхней границы Ценового коридора/величины спреда или ниже Нижней границы Ценового коридора данного Фьючерсного контракта/величины спреда.

Дополнительно в п. 7.21.2 Правил установлено, что активная заявка удаляется Биржей из Торговой системы по окончании вечерней клиринговой сессии, если цена Фьючерсного контракта, указанная в данной Активной заявке на покупку, выше Верхней границы Ценового коридора или цена Фьючерсного контракта, указанная в данной Активной заявке на продажу, ниже Нижней границы Ценового коридора данного Фьючерсного контракта.

Вместе с тем, в п. 7.28 Правил отдельно ещё раз устанавливается, что Активные заявки на заключение Фьючерсного контракта на покупку с ценой выше Верхней границы Ценового коридора или на продажу ниже Нижней границы Ценового коридора данного Фьючерсного контракта, определённых в ходе дневной клиринговой сессии, удаляются Биржей из Торговой системы по окончании дневной клиринговой сессии до момента возобновления Торгов.

В соответствии с п. 12.6 Правил, в случае если в соответствии с Правилами клиринга возникает необходимость изменения Верхних и/или Нижних границ диапазона оценки рыночных рисков, Верхних и/или Нижних границ диапазона оценки процентных рисков п Срочного контракта (Срочных контрактов), требующего приостановки торгов, в том числе в связи с отклонением цен Фьючерсных контрактов на установленную согласно Правилам клиринга и Методике определения риск-параметров срочного рынка величину в течение определенного периода времени, в ходе основной торговой сессии, Клиринговый центр уведомляет об этом Биржу, и Биржа приостанавливает Торги по данному Срочному контракту (Срочным контрактам) для увеличения указанных границ.

При этом позднее, с 6 июля 2020 года, Московская биржа запустила новую версию торгово-клиринговой системы срочного рынка с поддержкой отрицательных цен: https://www.moex.com/n29095/?nt=0


Продолжение следует...